馬敬

辯護詞尊敬的審判長、審判員：根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十二條第（一）項的規(guī)定，山東省國宗律師事務所接受上訴人張XX的委托，指派我擔任上訴人張XX涉嫌挪用公款罪一案二審的辯護人。接受委托后我仔細查閱了案件材料，并會見了上訴人，現針對本案《XX縣人民法院（2011X刑初字第154號判決書》之判決根據事實和法律，發(fā)表一下辯護意見，懇請合議庭考慮。一、關于本案涉及金額的問題本案上訴人分六次借給一審被告人郭XX的105萬元款項中，2008年3月18日借出的20萬元以及2008年6月21日借出的20萬元，是侯XX向時任XX縣國土資源局副局長的林XX請示并征得其同意后，才去找張XX辦理的。張XX也是在得知侯XX請示過領導后才予以出借的。雖然張XX沒有直接請示領導林XX，林XX沒有直接給張XX指示，但是林XX同意出借公款的行為實際上通過侯XX傳達給了張XX。張XX只所以以個人名義出借的，是因為XX縣國土資源局礦產資源開發(fā)中心的公款是在張XX個人名下保管的。所以，對上述兩筆款項的借用，應當是一種單位行為，而不是個人行為。故該兩筆款項共計40萬元不屬于本案挪用公款罪的涉案金額。2010年4月23日張XX出借給侯XX的15萬，其目的是幫助侯XX的三哥張XX還侯XX的妻子劉某欠款。該筆款項既不是進行營利活動也不是進行非法活動，并且該筆款項侯XX于2010年7月22日以轉賬的方式歸還。故該行為不符合挪用公款罪的構成要件，所以該筆款項不屬于本案挪用公款罪的涉案金額。綜上，上訴人張XX與侯XX涉嫌挪用公款罪的金額應當是50萬元。二、關于本案的量刑問題上訴人將公款50萬元分3次借給侯XX使用，侯XX并沒有進行營利活動及非法活動，至于侯XX將該50萬元作何用與本案沒有關系。并且該三筆款項在案發(fā)前都已如數歸還。本案中，每次借款都是侯XX慫恿張XX借出，張XX礙于同事及領導面子，也不敢不借。每次借款，張XX都沒有謀求個人私利，逢年過節(jié)，侯XX送給張XX的禮品，張XX也沒有接受。侯XX作為張XX的領導，積極主動的教唆張XX挪用公款，并且保證及時還款不會出事。在挪用公款的過程中，侯XX起到了積極組織、策劃的作用，是本案的主犯，而張XX只是被動的服從，是共同犯罪中的從犯。因此，本案一審以挪用公款罪判處侯XX有期徒刑三年，緩刑五年；以挪用公款罪判處張XX有期徒刑七年，顯然是不符合公平正義的法律理念。根據《最高人民法院量刑指導意見》“對于從犯，應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否實施犯罪實行行為等情況，予以從寬處罰，可以減少基準刑的20％－50%；犯罪較輕的，可以減少基準刑的50％以上或者依法免除處罰?！币虼?，針對上訴人張XX的犯罪情節(jié)，二審法院應依法予以改判。三、關于本案張XX與王XX共同挪用公款的問題張XX與王XX共同分3次挪用公款18萬元，每次都是王XX主動提出，并由王XX提出具體的操作辦法。2010年6月25日，張XX借給王XX9萬元，2010年7月16日，王XX將該筆款項歸還；2010年8月11日，張XX借給王XX3萬元，該筆款項于2010年8月26日歸還；2011年1月29日，張XX借給王XX6萬元，該筆款項于2011年2月22號歸還。在本案中，張XX主動交代私自出借公款給王XX的事實，屬于自首。并且該三筆款項都及時歸還，沒有造成單位損失。根據《最高人民法院量刑指導意見》“對于自首情節(jié)，綜合考慮投案的動機、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的40％以下；犯罪較輕的，可以減少基準刑的40％以上或者依法免除處罰。”，故對張XX借給王XX18萬元的行為，應免于追究刑事責任。綜上，辯護人認為本案一審判決以挪用公款罪判處張XX有期徒刑七年屬于案件認定事實錯誤，適用法律不當，依法應予改判。以上辯護意見請二審法院參考采納。此致濰坊市中級人民法院辯護人：山東國宗律師事務所馬敬律師二0一二年五月五日

辯護詞尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：依照法律規(guī)定，山東國宗律師事務所接受本案被告人宋XX親屬的委托，并征得本人同意，指派我擔任辯護人。今天依法出席法庭，履行職責。受理此案后，我詳細查閱了本案的全部卷宗材料并會見了被告人。剛才，又參加了法庭調查、質證，認真聽取了公訴人的公訴意見。至此，我對XX市人民檢察院起訴書所指控，被告人宋XX犯貪污罪、受賄罪的定性及主要事實無異議，但就個別事實的認定有不同的看法，現綜合案件事實及被告人宋XX具有的從輕處罰情節(jié)，發(fā)表以下辯護意見：一、被告人宋XX認罪、悔罪態(tài)度十分明顯她對因自我約束力差而犯下的罪行表示了深深地懊悔，歸案后，經過檢察機關的教育和自我檢討，她認罪態(tài)度誠懇，積極交待問題，將自己知道的實情及犯罪經過都如實地向檢察機關陳述。對于檢察機關指控的11起受賄行為，除檢察機關已掌握的第10起犯罪行為外，其他10起受賄行為均是她主動交待的；貪污行為她也主動交待1起，其他幾次犯罪在檢察機關的教育下她均坦白承認。同時，在今天的庭審中被告人宋XX對起訴書指控犯有貪污、受賄罪的基本事實沒有異議，并自愿認罪，知曉有關規(guī)定及可能導致的法律后果。那么辯護人認為對自愿認罪的被告人可予以從輕處罰。二、檢察機關指控被告人宋XX與李XX合伙貪污這一起犯罪，宋XX的貪污數額應認定為7萬元對于共同貪污犯罪中如何計算各共犯的犯罪數額，我國的刑法典沒有作出明確的規(guī)定，新刑法頒布實施后也沒有作出司法解釋。從目前司法實踐來看，存在多種看法和處理方式，沒有統一的標準。辯護人認為，各共同犯罪人只應對自己實際分得的贓款、贓物的數額承擔刑事責任。如果要每個犯罪人都以共同犯罪數額作為量刑的基礎，那就是不加區(qū)別地要每個罪犯都承擔其他共犯的罪責，違反了罪責自負原則。對此，新刑法實施以前，1988年全國人民代表大會常務委員會發(fā)布了《關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》，第二條第二款規(guī)定：“二人以上共同貪污的，按照個人所得數額及其在犯罪中的作用，分別處罰”。近期有關媒體報道了最高人民法院副院長黃松有的貪污受賄案件，河北省廊坊市中級法院審理查明了其伙同粵西代辦處負責人等3人貪污308萬元這一事實，對黃松有的犯罪數額只認定了他分得的120萬元。因此，辯護人認為，在這起共同貪污犯罪中，宋XX的犯罪數額應為她分得的7萬元。三、起訴書所列受賄事實第4項，性質不宜定為受賄第一，宋XX收取張XX的2萬元，符合XX市委市政府的招商引資政策。2008年8月23日，XX市委市政府印發(fā)青發(fā)[2008]55號《XX市招商引資工作激勵政策規(guī)定》，規(guī)定無論是否本職工作，只要是招商引資工作的有功之臣符合文件規(guī)定就應進行獎勵。宋XX積極參與招商引資工作，幫助支持XX農開辦主任張XX出色地完成了招商引資任務，市委市政府兌現其個人獎金17.8萬元。2009年10月19日，檢察院對張XX的詢問筆錄證明，這是獎給他個人的，稅務局扣除了他的個人收入所得稅。詢問筆錄中張XX說“這個項目你也出了力，獎金發(fā)下來了，給你2萬元”。張XX的行為，是對招商引資參與人員所獲得的獎金的再分配，這筆錢是宋XX應得的獎金。第二，宋XX收取張XX的2萬元，不符合受賄罪的犯罪構成要件。受賄罪是指國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的,或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。在此項中，也沒有索取財物。非法收受他人財物的，必須同時具備“為他人謀取利益”的條件才能構成受賄罪。宋XX參與招商引資時，并沒有獲取他人財物的主觀故意，在收這筆錢時，招商項目已落實，市委市政府也兌現了獎勵政策，而受賄罪的主觀方面必須是故意的?！半x開了犯罪構成，就不存在任何刑法意義上的犯罪”，這是眾所周知的法學定律。第三，如認定此項事實為受賄，會極大地打擊XX市招商引資工作的積極性，阻礙市委市政府建設生態(tài)文明新XX戰(zhàn)略部署的順利實施。四、被告人宋XX對自己的犯罪行為深為自責，多次請求檢察人員轉告其家人，請家人千方百計籌措款項進行退贓，盡快交予辦案機關。在家屬的配合下，涉案贓款已全部退回五、請求法庭全面考慮被告人宋XX的功過，予以從輕處罰毋容置疑，被告人宋XX的行為已觸犯了國家的法律法規(guī)，但也應認識到，她在幾十年的工作中，為XX市的經濟社會發(fā)展做出了一定的貢獻，先后立功受獎近30次，連續(xù)多年被評為先進工作者、受市委市政府嘉獎，年年是全市的招商引資先進個人，每年引進的項目資金都近億元，這些成績是有目共睹的。另外，我們也應看到，她的大多數受賄行為是因招商引資而發(fā)生的。在目前招商引資任務的強大壓力之下，迎來送往、吃吃喝喝已成為一種風氣，她所貪污受賄的款項，有一部分確實用于了公務接待，用于了工作。雖然目前因客觀原因無法證明，但這種現象是普遍存在的。請求合議庭對于被告人具有的從輕情節(jié)，在對被告人處罰時給與考慮。也希望我們司法機關,充分運用法律的教育功能，給被告人一個改過自新的機會。謝謝！辯護人：山東國宗律師事務所馬敬律師二○一○年三月四日

辯護詞尊敬的審判長、審判員：依照法律規(guī)定，山東國宗律師事務所接受本案被告人親屬的委托，并征得本人同意，指派我們共同擔任被告人劉XX的辯護人。今天依法出席法庭，履行職責。受理此案后，我們詳細查閱了本案的全部卷宗材料并會見了被告人。剛才，又參加了法庭調查、質證，并就幾個關鍵問題向被告人進行了發(fā)問。同時，我們認真聽取了公訴人的公訴意見。至此，我們對XX區(qū)人民檢察院X檢刑訴[2010]138號起訴書所指控被告人劉XX犯受賄罪的定性及主要事實無異議，但就個別事實的認定有不同的看法，現綜合案件事實、證據及被告人劉XX具有的從輕處罰的情節(jié)，發(fā)表以下辯護意見：一、被告人構成受賄罪，但數額認定有誤首先，對于起訴書所列受賄事實收受超生戶韓XX的中百購物卡1000元、收受工程建筑商張XX的購物卡1500元，均是被告人在仲秋、春節(jié)期間收受，屬于不正之風，應按違紀處理，不應認定為受賄犯罪。其二，關于收受的XX第三人民醫(yī)院的好處費數額認定有誤。在被告人第一、二次訊問筆錄中供述，均承認只收受過XX第三人民醫(yī)院好處費一次，數額為一萬五千元左右，庭審中辯護人提供的被告人記載的收條中也明確載明了收到了15165元；對于所謂的2008年底收受好處費12960元，被告人沒有任何印象，且與事實不符，被告人于2009年1月即調離了計生站，在第三人民醫(yī)院提供返還款說明中載明2008年1月至2008年12月共12960元，說明至2008年底被告人在醫(yī)院沒有結算前是不可能得到該筆款項的，而起訴書中載明的2008年底收受該款項與事實不符，筆錄中第三人民醫(yī)院的賬目中也沒有被告人的簽名，不能證實被告人2008年底收受好處費12960元。其三，關于收受XX婦幼保健院的好處費數額認定有誤。在檢察院對鎮(zhèn)計生辦會計郭同利的詢問筆錄中明確載明在賬上有婦幼保健院的查體費返還款16500元（P81頁），證實該筆婦幼保健院的好處費已入帳，因此該16500元應當予以減除。其四，被告人收受好處費并非自己吃喝浪費，其中5960元用于工作給職工發(fā)放福利、繳納電話費，該5960元應當予以扣除。需要強調的是：第三人民醫(yī)院、婦幼保健院給鎮(zhèn)計生辦主任返還款，這是很多年來、多任形成的慣例，計生辦工作人員人人皆知。這些款項，被告人劉XX不可能、也絕對不敢獨吞。在今天庭審中劉XX也提到，他多次用這些錢招待檢查指導工作的領導，贈送當地的風箏、年畫、掛歷，完成領導交辦的任務。應當說他收受的返還款絕大部分用于了工作、用于了全體職工。這是毋庸置疑的事實。綜上，劉XX受賄數額不足五萬元，情節(jié)輕微，社會危害較輕。二、被告人具有從輕處罰的情節(jié)首先，被告人不存在索賄情節(jié)，劉XX每次都是被動的接收他人的財物。其中張XX的1萬元，是張XX強行扔給劉XX的，其他超生戶的款項也均是被動接收的；對于收受醫(yī)院的好處費，也是因為社會交往中的“潛規(guī)則”。其次，劉XX并未利用職務便利為他人謀取非法利益。劉XX收取的建筑商的款項，但各期的付款并沒有超越工程進度，且工程款項也不是由劉XX支付，而是由鎮(zhèn)政府支付；因此不能證明劉XX因收受款項而為張XX謀取了非法利益，在張XX的筆錄中也多次表明是為了感謝劉XX。劉XX收受超生戶的款項，對其罰款也是在法律規(guī)定的范圍內，未給國家造成損失，也未給他人謀取非法利益。第三，劉XX積極退還贓款。第四，劉XX自愿認罪，坦白交待。在到案后他即如實的供述了自己的罪行，積極反省罪過，悔罪表現深刻。第五，劉XX沒有犯罪前科，系初犯。三、請求依法對被告人劉XX處以緩刑由于被告人抵擋不住金錢的誘惑，與社會運行中的“潛規(guī)則”以及法制觀念淡薄綜合因素的影響，導致其出現了受賄的犯罪行為。通過司法機關的幫助教育，被告人已對自己的犯罪行為深感痛心與后悔。在辯護人會見被告人時，其亦多次表示愿意認罪，痛改前非，重新做人，渴望早日回歸社會，憧憬美好的生活，有較好的悔罪表現，并已退還部分贓款。鑒于被告人自愿認罪，具有悔罪表現，又系初犯，主觀惡性不深，希望法庭能夠對其從輕、減輕處罰，處以緩刑，給被告人一個改過自新、重新做人的機會。辯護人：山東國宗律師事務所馬敬律師2011年8月10日

導讀：車子撞到頭部縫了幾針能評定傷殘的，傷殘評定的流程一般是，被鑒定人應攜帶傷殘鑒定申請書去評定機構，然后進行傷殘評定，再是交通管理部門會將報告送達當事人。一、車子撞到頭部縫了幾針能否評傷殘可以。交通事故傷殘評定的流程：1.當事人提交書面的傷殘評定申請；2.交通管理部門委托具有相應資質的評定機構進行傷殘評定；3.交通管理部門將傷殘評定報告復印件送達當事人。《道路交通事故處理程序規(guī)定》第四十九條需要進行檢驗、鑒定的，公安機關交通管理部門應當按照有關規(guī)定，自事故現場調查結束之日起三日內委托具備資質的鑒定機構進行檢驗、鑒定。尸體檢驗應當在死亡之日起三日內委托。對交通肇事逃逸車輛的檢驗、鑒定自查獲肇事嫌疑車輛之日起三日內委托。對現場調查結束之日起三日后需要檢驗、鑒定的，應當報經上一級公安機關交通管理部門批準。對精神疾病的鑒定，由具有精神病鑒定資質的鑒定機構進行。二、車子撞到頭評定傷殘需要注意什么1.當事人應與鑒定人員積極配合，主動提供相關的傷情資料、物證和檢材，如實接受鑒定人員的詢問、調查和檢驗。2.在鑒定過程中不得弄虛作假、提供偽證，如提供偽證要承擔相應的民事責任；構成犯罪的，還會被追究刑事責任。3.當事人不得私自更改傷殘鑒定書的內容，否則該鑒定書無效。4.如果對法醫(yī)鑒定的結論不服，可以申請由雙方共同認可或公安、司法機關依法指定的鑒定部門重新進行鑒定。5.鑒定結束后，當事人應對返還的有關材料、物證、檢材妥善保管，以備后用。三、車子撞到頭評定傷殘的材料法律快車提醒您，車子撞到頭評定傷殘的材料：1.身份證（無身份證的帶戶口本）；2.委托鑒定書（律師事務所或交通隊出具）；3.交通事故責任認定書；4.病歷本、診斷證明、入院記錄、出院總結；5.X光片、CT光片及報告單。

導讀：民法典侵權責任的規(guī)定是行為人有過錯導致對方權益受到損害的，則是要承擔侵權責任。侵權責任和違約責任的區(qū)別是歸責原則不同，舉證責任不同，以及其他的不同。一、民法典侵權責任的規(guī)定是什么《民法典》第一千一百六十五條行為人因過錯侵害他人民事權益造成損害的,應當承擔侵權責任。依照法律規(guī)定推定行為人有過錯,其不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。第一千一百六十六條行為人造成他人民事權益損害,不論行為人有無過錯,法律規(guī)定應當承擔侵權責任的,依照其規(guī)定。第一千一百六十七條侵權行為危及他人人身、財產安全的,被侵權人有權請求侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險等侵權責任。二、侵權責任與違約責任的區(qū)別侵權責任與違約責任的區(qū)別如下：1.歸責原則不同。侵權責任通常以過錯責任為基本原則，而僅對極少的特殊侵權行為實行無過錯責任原則；違約責任采用嚴格責任原則，即只要行為人的違約行為，沒有法定的或約定的抗辯事由，行為就應承擔違約責任，受害人只需證明違約方有違約行為，不需證明其是否有過錯；2.舉證責任不同。在一般侵權責任中，受害人有義務對加害人的過錯舉證，在特殊侵權責任中，由加害人反證自己沒有過錯；違約責任中，違約方應當證明自己沒有過錯，否則應承擔違約責任；相比之下，違約訴訟中受害人的舉證責任較小，負擔較輕；3.責任構成要件不同。侵權責任中，損害事實是侵權責任的前提，無損害事實便無侵權賠償，損害事實是物權的債權保護法行使前提的體現，即要有人身傷害、財產損失等事實；在違約責任中，行為人只要實施了違約行為，且不具有有效的抗辯事由，就應承擔違約責任，并不以造成損害為違約方承擔違約責任的前提；4.義務程度不同。合同的義務程度往往是根據合同當事人的意思和利益關系確定的；根據大陸法系各國的規(guī)定，在無償合同中，利益出讓人只應承擔極低的注意義務；而在侵權行為中不存在法定義務程度因當事人的利益關系決定的問題；所以某些形式上的雙重違法行為，依據相關法律規(guī)定，已經構成違法，但依據相關法律卻可能尚未達到違法的程度，如果當事人提起合同之訴，將不能依法受償；5.責任承擔方式不同。侵權損害賠償包括財產損害賠償、人身傷害賠償及精神損害賠償，損害賠償范圍、方式不能由當事人事先約定；違約責任包括損害賠償、違約金、定金、實際履行等責任形式，但不包括精神損害賠償，賠償方式范圍可由當事人事先約定。三、侵權責任的免責事由包括哪些法律快車提醒您，根據《民法典》的規(guī)定，侵害民事權益的，應當承擔侵權責任。但同時也規(guī)定了在具備某些條件時，可以減輕或免除侵權人的責任。1.被侵權人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。2.損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任。3.損害是因第三人造成的，第三人承擔侵權責任。4.因不可抗力造成他人損害的，不承擔責任。法律另有規(guī)定的，依照其辦理。5.因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛(wèi)人應承擔適當的責任。6.因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不發(fā)或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當的責任。

導讀：人身損害賠償案件是不能風險代理的，根據法律規(guī)定，婚姻、繼承案件和請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇、請求支付勞動報酬等案件不可以申請風險代理。一、人身損害賠償案件能風險代理嗎案件涉及人身權益，不適用風險代理。實行風險代理的案件僅限于涉及財產關系的訴訟仲裁案件?！堵蓭煼帐召M管理辦法》第十一條辦理涉及財產關系的民事案件時，委托人被告知政府指導價后仍要求實行風險代理的，律師事務所可以實行風險代理收費，但下列情形除外：1.婚姻、繼承案件；2.請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的；3.請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金、救濟金、工傷賠償的；4.請求支付勞動報酬的等。二、人身損害賠償項目主要包括哪些法律快車提醒您，人身損害賠償項目主要包括這些：1.醫(yī)療費，根據醫(yī)療機構出具的收款憑證進行確定；2.誤工費，根據受害人的誤工時間和收入狀況確定；3.交通費，根據受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉院治療實際發(fā)生的費用計算；4.護理費以及住宿費等。三、人身損害賠償如何起訴人身損害賠償起訴符合以下條件：原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請求和事實、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。起訴應當向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數提出副本。《民事訴訟法》第一百一十九條起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。